Вопрос: Частное юрлицо (заказчик) дает поручение (задание) другому юрлицу (исполнителю) разработать (создать) программное обеспечение при условии уступки заказчику исключительного права на разработанное программное обеспечение.

1. Какие нормы (главы ГК и нормативные правовые акты) регулируют эти отношения (т. е. какое правовое регулирование)?

2.Какие возможные варианты оформления таких отношений?  

Ответ: Настоящий вопрос (ситуация) затрагивает сразу две сферы отношений: создание (разработка) программного обеспечения (далее – ПО) и передача исключительного права на него. Данные отношения регулируются нормами Гражданского кодекса Республики Беларусь (главы 37 и 60) (далее – ГК) и Закона Республики Беларусь от 17 мая 2011 г. № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (глава 5) (далее – Закон об авторском праве).

Законодательство Республики Беларусь не предусматривает единой договорной конструкции на разработку ПО и передачу исключительного права на него в случае, когда исполнителем является юридическое лицо. Договор о создании и использовании объекта авторского права, который объединяет обязательства по созданию объекта авторского права и обязательства по распоряжению исключительным правом на этот объект, неприменим в рассматриваемой ситуации, поскольку законодатель определяет в качестве исполнителя по данному договору только автора (т. е. физическое лицо, творческим трудом которого создается объект авторского права) (пункт 1 статьи 46 Закона об авторском праве).

На практике разработка ПО как выполнение работы одной организацией по заданию заказчика (другой организации) и передача такого результата работы заказчику оформляется договором подряда (п. 1 ст. 656 ГК).

Однако одной передачи результата работы (разработанного ПО) недостаточно. Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором выражено произведение, а передача права собственности на материальный объект сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте (п. 4 ст. 6 Закона об авторском праве).

Исключительные права, которые передаются по договору, должны быть в нем определены. Права, которые не указаны в договоре в качестве передаваемых, предполагаются непереданными, поскольку не доказано иное (п. 2 ст. 984 ГК). Таким образом, передача исключительного права на ПО как объект авторского права оформляется договором уступки исключительного права (ст. 43 Закона об авторском праве).

Одним из способов оформления отношений, связанных одновременно с разработкой ПО и передачей исключительного права на него, является заключение смешанного договора, который содержит в себе условия договора подряда и договора уступки исключительного права. Для заключения смешанного договора необходимо соблюдение всех существенных условий используемых видов договоров (п. 2 ст. 391 ГК).

Однако стоит обратить внимание, что в соответствии с п. 1 ст. 984¹ ГК и частью первой п. 1 ст. 43 Закона об авторском праве по договору уступки исключительного права одна сторона (правообладатель) передает принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне. Исходя из формулировки определения договора уступки исключительного права, полагаем, что указанная договорная конструкция является применимой в случае, когда объект авторского права уже существует, в частности, создано ПО.

Полагаем, отчуждение исключительного права на ПО в рамках смешанного договора, содержащего условия договора подряда и договора уступки исключительного права, содержит в себе некоторые риски. Такой договор в части, касающейся уступки исключительного права, может быть признан одной из сторон незаключенным по причине отсутствия предмета договора (п. 1 ст. 402 ГК), который является существенным условием договора уступки исключительного права, т. к. объект авторского права (ПО) еще не существует, соответственно, у правообладателя на момент заключения такого договора отсутствует исключительное право на такой объект по причине его несозданности.

В таком случае полагаем целесообразным при заключении смешанного договора предусмотреть в нем конкретные условия, касающиеся передачи исключительного права, которые вступают в силу, например, с момента создания объекта (ПО) либо в момент передачи заказчику результата работы.

Также вариантом, гарантирующим интересы заказчика в части приобретения исключительного права, может выступать условие об оплате выполненной исполнителем работы после подписания документов, с которыми договор связывает момент передачи исключительного права на ПО заказчику, например, акт выполненных работ. Здесь говорится именно об оплате работы по договору подряда. При этом стоит обратить внимание, что договор уступки исключительного права должен содержать условие о размере вознаграждения или о порядке его определения либо прямое указание на безвозмездность (п. 2 ст. 43 Закона об авторском праве), т. е. стоимость передачи исключительного права должна выделяться в смешанном договоре отдельно от стоимости работ.

Альтернативным вариантом, который будет гарантировать заказчику передачу исключительного права на ПО, может быть заключение предварительного договора. В соответствии со ст. 399 ГК стороны могут заключить предварительный договор, по которому обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В данном случае договор подряда будет дополнен условиями предварительного договора, из которых следует обязанность сторон заключить договор уступки на заранее определенных условиях. При этом заключение предварительного договора, предусматривающего заключение в будущем договора уступки исключительного права на объект авторского права, который будет создан в будущем, может иметь место в случае указания в таком договоре данных, позволяющих на момент его заключения идентифицировать ПО, которое подлежит созданию и исключительное право на которое будет передано в силу заключения договора уступки такого права. 

06.2024
Ю.А. Дашковская (специалист отдела законодательства в сфере авторского и смежных прав управления правового и кадрового обеспечения НЦИС)